Единственный участник и директор совпадают: необходимость заключения трудового договора

Вопрос о необходимости/возможности заключения трудового договора с директором, который является единственным учредителем (участником) организации, уже не один год никак не получит единый официальный ответ.

Причем, Минфин, Роструд, внебюджетные фонды и судебные инстанции аргументируют противоположные точки зрения, ссылаясь на законодательство, что не мешает им через какое-то время свое мнение изменить. Мы решили помочь вам расставить все точки над «и» и дать аргументы в защиту как одной, так и другой точки зрения.

Должность директора организации

Директор — руководитель маленькой фирмы или огромной корпорации. Это физическое лицо, которое берет на себя полномочия исполнительного органа организации независимо от ее размеров. Должность руководителя не всегда носит имя «директор». В соглашении могут фигурировать другие названия: президент компании, глава корпорации, генеральный директор. Важно, чтобы название в контракте звучало так же, как в учредительных документах фирмы. Число руководящих лиц, нанимаемых организацией и отвечающих за разные технические и производственные направления, может состоять из двух или трех лиц. В этом случае руководители более узких направлений подчиняются распоряжениям вышестоящего руководства (обычно это генеральный).

На какой срок заключается договор

Обычно трудовой договор бывает бессрочным — это касается не только директора. Срок имеют только трудовые соглашения, которые носят временный характер. Например, когда специалист нанимается на подмену отсутствующего длительное время работника. При этом срок определяется по соглашению сторон и в соответствии с учредительными документами работодателя. В договоре нужно указать, почему он носит срочный характер. Максимальный срок, на который может быть заключен срочный трудовой договор — 5 лет.

Кто подписывает трудовой договор с директором

Помимо назначенного или избранного руководителя, соглашение должен подписать представитель фирмы-работодателя. Возникает вопрос, кто именно должен брать на себя выполнение этой функции? Согласно ФЗ 14 и ФЗ 208, здесь существует прямая зависимость от способа, которым руководитель получает должность:

  • если его избрали на собрании участников или акционеров компании, договор подписывает председатель собрания или уполномоченное собранием лицо;
  • если он избран советом, то председатель совета или уполномоченное советом лицо;
  • если его назначил единственный учредитель, то подписывает договор учредитель даже в случае назначения на должность самого себя.

Образец срочного трудового договора с генеральным директором ООО

Образец бессрочного трудового договора с генеральным директором

Образец трудового договора с директором ООО

Образец трудового договора с директором ООО — единственным учредителем

Образец трудового договора с исполнительным директором ООО

Образец трудового договора с директором филиала

Образец трудового договора с коммерческим директором

Образец трудового договора с техническим директором

Образец трудового договора с финансовым директором

Образец трудового договора с директором по развитию

Образец трудового договора с директором по работе с клиентами

Образец трудового договора с заместителем генерального директора

Образец трудового договора с директором типографии

Образец трудового договора с директором Управляющей компании ЖКХ

Образец трудового договора с директором турагентства

Образец трудового договора с директором школы

Образец трудового договора с директором гостиницы

Выводы

Генеральный директор компании – это руководящая должность, занимать которую может как обычный наемный сотрудник, так и учредитель фирмы. Ситуация, при которой руководитель одновременно является единственным собственником предприятия – не исключение.

В законодательной документации нет четкой информации по поводу необходимости оформления трудового соглашения с директором, являющимся единственным учредителем компании. Несмотря на это, специалисты рекомендуют составлять договор во всех случаях, потому как наличие документа позволит избежать ряд вопросов.

Если генеральный директор является собственником предприятия, в соглашении он ставит подпись и за сотрудника, и за работодателя. Если учредителей несколько, в договоре в качестве работодателя свою подпись ставит председатель их собрания.

Оформление директора — единственного учредителя: краткая история вопроса

Вопрос о том, надо ли заключать трудовой договор с директором — единственным учредителем организации, вот уже более двадцати лет является предметом постоянных споров. Вкратце напомним, как менялась позиция чиновников и законодателей (подробнее см. «Можно ли не платить зарплату директору: новые факты, прежние выводы»).

В 2002 году в Трудовом кодексе РФ появилась норма о том, что со всеми работниками без исключения должны быть заключены письменные трудовые договоры. Из этого следовало, что если в штатном расписании компании есть должность директора, значит, с ним надо оформить трудовой договор.

Но в ситуации, когда директор являлся одновременно единственным учредителем компании, заключение такого договора вызывало вопросы. В результате Роструд выпустил письмо от 28.12.06 № 2262-6-1, в котором указал, что единственный учредитель не может быть работником организации. В ведомстве сослались на статью 273 ТК РФ, которая гласит, что особенности, установленные Трудовым кодексом для урегулирования труда руководителя организации, не распространяются на директора, являющегося единственным учредителем. Поэтому, говорилось в письме, с таким директором заключать трудовой договор не нужно. Аналогичную точку зрения высказало Минздравсоцразвития в письме от 18.08.09 № 22-2-3199.

Но этот подход достаточно скоро привел к прекращению поступлений во внебюджетные фонды с выплат в пользу таких руководителей. Поэтому Минздравсоцразвития в письме от 08.06.10 № 428н заявило, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем. Свой новый подход в министерстве обосновали тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии.

В 2011 году описанную проблему заметили законодатели и попробовали разрешить ее путем внесения поправок в законы, посвященные социальному страхованию. В них прямо указали, что руководители, которые являются единственными участниками (учредителями) организаций, относятся к категории застрахованных лиц (п. 1 ч. 1 и ч. 5 ст. 2, ст. 13 Федерального закона от 29.12.06 № 255-ФЗ, абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.01 № 167-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.10 № 326-ФЗ).

Правда, эти поправки вышли не очень удачными, так как руководители были упомянуты не отдельным пунктом, а включены в общий перечень застрахованных лиц следующим образом: «работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями)». То есть вместо того, чтобы решить проблему, поправки фактически дали основания полагать, что у руководителей — единственных учредителей есть возможность выбора: работать по трудовому договору и получать социальную защиту, либо не оформлять договор и не получать пенсий и пособий.

Следующий ход снова сделал Роструд. В письме от 06.03.13 № 177-6-1 чиновники вновь указали, что трудовой договор с руководителем — единственным учредителем не заключается. Обоснование такое. Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, то есть двусторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Единственный участник организации должен своим решением возложить на себя функции руководителя, без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Ответственность

Директор как лицо, принимающее управленческие решения, несет материальную ответственность. Это регламентируется статьей 277 ТК РФ. Соответствующие положения в договоре прописывать требований нет, но для информации они могут быть в него включены. Ответственность наступает вне зависимости от наличия таких положений в трудовом договоре или заключении с директором дополнительного соглашения о материальной ответственности. Наступает она за ущерб или хищения, а также за убытки, причиной которых стали действия или бездействие руководителя.

Комментарий к оценке

Спасибо, ваша оценка учтена. Также вы можете оставить комментарий к своей оценке.

Образец документа полезен?

Если документ «Контракт с директором предприятия (вариант)» оказался для вас полезным, просим вас оставить отзыв о нём.
Запомните всего 2 слова:

Договор-Юрист

И добавьте Договор-Юрист.Ру в закладки (Ctrl+D).

Он Вам ещё пригодится!

Что платить руководителю — учредителю: зарплата или дивиденды

Итак, мы установили, что с руководителем — единственным учредителем все же необходимо заключить трудовой договора. А если оформлены трудовые отношения, то работодатель должен выплачивать работнику заработную плату (ст. , ТК РФ). Условие об оплате труда является обязательным условием трудового договора (ст. ТК РФ). Таким образом, отсутствие начислений заработной платы при наличии заключенного трудового договора является нарушением трудового законодательства, за которое грозит как минимум административный штраф (ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

При этом было бы неверно утверждать, что вознаграждением за труд руководителя может быть не заработная плата, а дивиденды. Дело в том, что право на дивиденды участник ООО имеет вне зависимости от того, руководит он обществом или нет (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 28 Закона об ООО). Это означает, что дивиденды не могут быть заменой заработной платы.

Оставить комментарий к документу

Считаете документ неправильным? Оставьте комментарий, и мы исправим недостатки. Без комментария оценка не будет учтена!
Спасибо, ваша оценка учтена. От вашей активности качество документов будет расти.

Здесь вы можете оставить комментарий к документу «Контракт с директором предприятия (вариант)», а также задать вопросы

, связанные с ним.

Если вы хотите оставить комментарий с оценкой

, то вам необходимо оценить документ вверху страницы

Ответ для

Вводная информация

Ситуация, когда компанию возглавляет ее «отец-основатель», на практике совсем не редкость. Причем, зачастую такой руководитель готов выполнять свои функции, не получая ежемесячную заработную плату. Причин тому может быть много. Тут и банальное отсутствие средств, и желание сэкономить на налогах и взносах, и просто нежелание «заморачиваться» дополнительными бухгалтерскими и кадровыми вопросами. Немалую роль в таком подходе, к сожалению, играют и контролирующие ведомства, которые никак не решат, нужен ли директору — единственному учредителю трудовой договор. Вот и работает такой руководитель без зарплаты и трудового договора. Но насколько такой подход безопасен для фирмы?

Похожие документы

  • Контракт с работником (вариант
  • Контракт с руководителем структурного подразделения
  • Контракт со специалистом
  • Образец. Акт о появлении на работе в нетрезвом виде
  • Образец. Акт об объявлении строгого выговора за прогул без уважительных причин
  • Образец. Акт об отказе получения трудовой книжки
  • Образец. Акт об отказе предоставить письменное объяснение
  • Образец. Акт об отсутствии на работе
  • Образец. Вариант приказа об увольнении работника по ст. 32 КЗОТ РФ
  • Образец. Вкладной лист № 2 к форме № т-2 (письмо ГНС РФ от 20.10.95 № пв-4-17-69н)
  • Образец. Вкладной лист № 3 к форме № т-2 (письмо ГНС РФ от 20.10.95 № пв-4-17-69н)
  • Образец. Вкладной лист № 3 к форме № т-2 (письмо ГНС РФ от 20.10.95 № пв-4-17-69н)
  • Образец. Договор о полной индивидуальной материальной ответственности кассовых работников
  • Образец. Договор о полной материальной ответственности работника банка
  • Образец. Журнал учета заявлений работников в комиссию по трудовым спорам
  • Образец. Журнал учета предрейсовых осмотров водителей и предсменных осмотров рабочих. Форма № 139-у (приказ Минздрава СССР от 29.09.89 № 555 (ред. От 05.10.95))
  • Образец. Кодекс деловой этики (приложение к положению о персонале акционерного общества) (типовая форма)
  • Образец. Контракт по найму и оплате труда главного бухгалтера акционерного общества (образец)
  • Образец. Контракт по найму и оплате труда директора (генерального директора) акционерного общества (образец)
  • Образец. Контракт с генеральным директором товарищества с ограниченной ответственностью

Специфика содержания контракта

Специфический вопрос, возникающий в процессе заключения трудового договора с генеральным директором – кто это должен делать. Если рассматривать контракты обычных сотрудников, то функция эта возлагается как раз на руководителя. Но второй стороной выступает юридическое лицо. Отношения с ним у управленца строятся на регламентах, установленных трудовым законодательством. Содержание контракта имеет свои характерные особенности, которые кадровая служба обязательно учитывает.

Ключевые положения

Трудовой договор с генеральным директором ООО содержит все ключевые моменты, предусмотренные для этого вида документа ТК РФ. Это коммерческая организация, деятельность которой направлена на увеличение продаж и дохода в процессе работы. Поэтому руководитель обязательно наделяется следующими полномочиями:

  • Распоряжение имуществом.
  • Управление персоналом организации.
  • Отбор людей в штат и увольнение сотрудников.
  • Решение организационных вопросов с учредителями ООО.
  • Защита интересов перед третьими лицами и партнерами.

Обязательными пунктами являются реквизиты сторон, позволяющие их идентифицировать, в «шапке» место и дата подписания контракта. Чем подробнее описаны трудовые обязанности, тем меньше спорных вопросов будет возникать впоследствии. В теле договора также указывается информация об оплате труда, компенсациях, периоде испытания, если он предусмотрен, и пункт о материальной ответственности.

Важный нюанс

Очень важный вопрос – кто подписывает трудовой договор с директором ООО. На это есть прямое указание в ст.40 ФЗ «Об ООО». От лица организации действует председатель или один из членов учредительного собрания, при наличии у него полномочий подписания подобных документов. Чтобы впоследствии не было спорных моментов, потребуется в решении об учреждении общества отдельной главой наделить одного из основателей правом ставить подписи на подобного рода бумагах.

Срок заключения договора

Принимая на работу генерального или исполнительного директора, учредители обязательно оговаривают срок действия контракта. Если он не установлен отдельным пунктом, то технически считается бессрочным. Но чаще всего принимаются во внимания пределы, определенные Уставом ООО, например, 3 года. Следует помнить, что временной отрезок также не может быть больше, чем предусмотренный для этой должности ТК РФ, то есть 5 лет.

Рабочий график

Трудовой договор с директором ООО содержит отдельный раздел, посвященный режиму работы. В нем указывается продолжительность недели, которая не должна превышать 40 часов. Выходные устанавливаются по общему правилу – суббота, воскресенье или индивидуально, в зависимости от специфики работы компании. Предусматриваются также следующие моменты:

  • Наличие перерыва на отдых и обед.
  • Праздничные дни определяются в соответствии с Производственным календарем, который каждый год утверждает Правительство РФ.
  • В случае производственной необходимости сотрудника и его заместителей вызывают на работу.

Если у директора не полная ставка, то крайне важно указать начало и окончание дня, с перерывом на питание. Подписывать соглашение работник должен только при согласии с установленным графиком.

Конфиденциальность

В процессе выполнения своих прямых обязанностей генеральный директор вынужден использовать секретные данные, иметь дело с коммерческой тайной, технологией или инновационными решениями, сведениями государственной важности (в случае с некоммерческими организациями). Подписывая трудовой договор, работник обязуется хранить всю подобную информацию в тайне, не разглашать данные о партнерах или клиентах компании.

Отдельным пунктом определяется период, в течение которого директор может быть привлечен к ответственности, если рассекретит сведения. Например, 5 лет после расторжения соглашения. Также работнику запрещается делать копии или передавать документы третьим лицам без специального разрешения учредителей. Все результаты труда директора являются собственностью ООО.

Условия оплаты труда

Генеральный директор компании или регионального подразделения получает ежемесячный оклад, который является стимулом его деятельности. В качестве поощрения предусмотрены премии и мотивационные выплаты за достижение тех или иных результатов. Высокое положение позволяет ему также рассчитывать на расширенный соцпакет. Выдача оклада осуществляется после удержания всех налогов, взносов. Получать аванс и остаток руководитель должен, как и весь основной персонал, два раза в месяц.

В трудовом договоре оговаривается обязательная часть выплат и дополнительное вознаграждение, в случае достижения финансового результата или установленного плана. Указывается способ выдачи средств, обычно это перечисление через банковский счет, но возможно и получение наличных в кассе. Надбавки, доплаты и премии начисляются на основании разовых распоряжений.

Важно знать! При получении руководителем заработной платы, превышающей 25% стоимости активов компании, требуется обязательное согласие с этим всех учредителей.

Начисление страховых взносов и представление отчетности: возможны ли варианты?

Отдельно остановимся на вопросе о том, нужно ли начислять на выплаты директору — единственному учредителю страховые взносы и включать сведения о нем в отчетность по взносам. Естественно, в том случае, когда руководителю на основании трудового договора выплачивается зарплата, начислять страховые взносы и представлять персонифицированные» сведения необходимо. Но на практике встречаются ситуации, когда поставленный выше вопрос решается не столь однозначно. Рассмотрим такие ситуации.

Первая ситуация: трудовой договор с директором не заключен и никаких выплат в его пользу (кроме дивидендов) не производится.

В таком случае, очевидно, что обязанность по уплате страховых взносов не возникает, поскольку отсутствует облагаемая база (п. 1 ст. 419 НК РФ).

Что же касается представления отчетности, то тут нужно учитывать, что согласно позиции Минфина России (письмо от 18.06.18 № 03-15-05/41578) организация, которая за отчетный (расчетный) период вообще не производила начислений в пользу физических лиц, все равно обязана сдавать нулевую отчетность. Как пояснили чиновники, тем самым страхователь заявляет об отсутствии выплат и вознаграждений, являющихся объектом обложения страховыми взносами, и, соответственно, об отсутствии уплаченных сумм взносов (см. «Директор-учредитель не получает зарплату: нужно ли указать эти сведения в нулевом РСВ?»).

Кроме того, чиновники настаивают, что на директора, с которым не заключен трудовой договор, нужно представлять форму СЗВ-М (письмо ПФР от 29.03.18 № ЛЧ-08-24/5721 и Минтруда России от 16.03.18 № 17-4/10/В-1846; см. «СЗВ-М на директора: ПФР требует сдавать отчеты даже за тех директоров-учредителей, с которым нет трудового договора»). И хотя в обоих письмах аргументация, используемая ведомствами, недостаточно убедительна, непредставление отчетности, скорее всего, приведет к конфликту с проверяющими. А как на эту ситуацию посмотрит суд, предсказать практически невозможно, поскольку изначально суды исходили из той позиции, что с руководителем должен быть заключен трудовой договор. Таким образом, в случае судебного разбирательства нельзя исключать вероятность, что арбитры займут сторону проверяющих. К тому же организации, возможно, придется заплатить штраф за то, что с директором не оформлены трудовые отношения, и ему не начисляется зарплата.

Поэтому, соотнося возможные риски, считаем, что в рассматриваемой ситуации безопаснее сдать как нулевой расчет по страховым взносам, так и форму СЗВ-М в отношении руководителя.

Бесплатно заполнить, проверить и сдать СЗВ-М через интернет

Вторая ситуация: с руководителем заключен трудовой договор, но заработная плата ему не начисляется

Все сделанные выше выводы актуальны и для той ситуации, когда с руководителем заключен трудовой договор, но заработная плата ему не начисляется. Отличием в такой ситуации будет еще более шаткая позиция организации в случае инициирования судебного разбирательства. Ведь при наличии трудового договора начисление заработной платы обязательно (ст. ТК РФ).

Правда, в 2021 году появилось определение ВС РФ от 17.02.17 № 309-КГ16-20570, в котором судьи признали: при наличии трудового договора с директором и при отсутствии начисленной ему зарплаты взносы можно не платить (см. «Верховный суд: если организация не платит директору зарплату, она не обязана платить страховые взносы»).

Тем не менее не исключено, что инспекторы станут искать выплаты в пользу директора. И когда найдут, постараются обосновывать, что эти выплаты носят характер вознаграждения за труд. Если им это удастся, то организации будут доначислены взносы, пени и штрафы.

Третья ситуация: организация не ведет деятельности

Эта ситуация является разновидностью первой или второй ситуации, но с условием, что никакой деятельности организация не ведет (то есть речь идет о «спящей» организации).

Налоговики настаивают, что НК РФ не освобождает плательщиков страховых взносов от обязанности подавать расчеты в случае, если они не ведут финансово-хозяйственную деятельность и не выплачивают вознаграждения физлицам в течение того или иного расчетного (отчетного) периода. Поэтому «спящая» компания обязана сдать РСВ с нулевыми показателями (письмо ФНС России от 16.11.18 № БС-4-21/[email protected]; см. «ООО не платит зарплату и не ведет деятельность: нужно ли сдавать нулевой РСВ?»).

А учитывая, чтоу речь идет о руководителе, с которым по правилам ТК РФ и Закона об ООО положено заключать трудовой договор, то шансы организации отстоять право на «безотчетную» жизнь крайне невелики.

Рейтинг
( 2 оценки, среднее 4.5 из 5 )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Для любых предложений по сайту: biznes-practic@cp9.ru