Как рассчитать НДС, если сумма налога не выделена в договоре?

Выделение НДС расчетным путем

По общему правилу цена договора определяется с учетом НДС. Если сумма налога выделена в договоре отдельно, то именно ее продавец предъявит покупателю (пп. 1, 4 ст. 168 НК РФ).

Если сумма НДС в договоре не выделена, то продавец должен самостоятельно расчетным путем выделить из цены договора НДС и предъявить ее покупателю (п. 1 ст. 168, п. 1 ст. 173 НК РФ). Это правило соответствует постановлению Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33, в п. 17 которого установлено следующее: если сумма НДС не выделена в договоре, то по умолчанию она включена в цену договора.

Это правило не относится к тем случаям, когда по условиям договора НДС не включен в цену товаров, работ, услуг.

Если сумма НДС в договоре не выделена, но в договоре не указано, что налог в цену не включен, то в таком договоре не предусмотрена обязанность покупателя уплатить продавцу НДС дополнительно к цене договора. Поэтому продавец при оформлении счета-фактуры должен извлечь НДС из цены договора. Для этого сумму, указанную в договоре, нужно умножить на 20/120 или 10/110 — в зависимости от того, по какой ставке облагаются реализуемые товары, работы, услуги, передаваемые имущественные права (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Пример 1

По договору купли-продажи холодильника его стоимость составляет 24 000 руб. Сумма НДС в договоре не выделена, но при этом в договоре не указано, что стоимость холодильника не включает НДС. Условия об уплате НДС дополнительно к цене холодильника договор не содержит. Поскольку данная реализация облагается НДС по ставке 20%, продавец рассчитает налог следующим образом:

24 000 руб. × 20/120 = 4 000 руб.

При оформлении счета-фактуры продавец отразит в нем следующую информацию:

• стоимость холодильника без учета НДС — 20 000 руб.;
• сумма НДС – 4 000 руб.;
• стоимость холодильника с учетом НДС — 24 000 руб.

НДС сверх цены

Бывает, что сумма НДС в договоре не выделена, но договор содержит следующие условия:

При таких обстоятельствах продавец оформляет покупателю счет-фактуру с суммой НДС, которая рассчитывается сверх цены договора, а именно: сумма, указанная в договоре, умножается на 20 % или на 10% — в зависимости от того, по какой ставке облагаются реализуемые товары, работы, услуги, передаваемые имущественные права (п. 1 ст. 168 НК РФ).

В счете-фактуре продавец отразит следующую информацию:

• стоимость холодильника без учета НДС — 24 000 руб.;
• сумма НДС – 4 800 руб.;
• стоимость холодильника с учетом НДС — 28 800 руб.

Дополнительно

Как указать условие об НДС в договоре?

В договоре с иностранной организацией не выделена сумма НДС. Как налоговый агент должен исчислить НДС по такому договору – от суммы договора по расчетной ставке или по обычной ставке?

Если НДС в договоре не выделен, то бремя уплаты налога возлагается на продавца (п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость»)

Налог на добавленную стоимость (НДС) — косвенный налог, который установлен главой 21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса России. НДС является федеральным налогом.

Рекомендации по оформлению договоров

При заключении договора следует четко формулировать условия о включении или не включении суммы НДС в цену договора на стадии подготовки его проекта. Это позволит избежать в будущем недоразумений в отношениях с контрагентом и претензий проверяющих.

Практика показывает, что покупатели не всегда перечисляют НДС продавцам дополнительно, если по условиям договора цена не включает сумму НДС. Но отсутствие оплаты НДС покупателем не влияет на обязанность продавца уплатить налог в бюджет. Значит, продавцу придется уплатить налог из собственных средств.

Выделяем НДС из суммы аванса

На практике вопрос о том, как посчитать НДС «в том числе», чаще всего возникает при получении от покупателя частичной предоплаты. Например, общая сумма договора, включая НДС, составила 472 000 рублей. Условия соглашения позволяют покупателю перевести аванс в размере не менее 50% от этой суммы. Покупатель перечислил 236 000 рублей, и продавцу следует исчислить налог и отразить его в учете.

Как посчитать НДС в том числе? Формула на основе расчетной ставки примет вид:

Сумма предоплаты * 18 / 118.

Получаем следующее значение: 236 000 * 18 / 118 = 36 000 (р) — именно столько составляет налог, исчисленный по ставке 18%, в сумме полученной предоплаты.

Рассчитаем сумму без НДС0 = 200 000 (р).

Итак, в приведенном примере покупатель перечислил продавцу в качестве предоплаты 236 000 рублей, а сумма налога составила 36 000 рублей.

Право продавца на истребование НДС с покупателя

Согласно пп. 1, 2 ст. 168 НК РФ покупатель обязан перечислить поставщику НДС, даже если налог не предусмотрен в договоре или поставщик не выставил счет-фактуру. Так как налог предъявляется дополнительно к цене товара (работ, услуг), то покупатель должен оплатить его с учетом исчисленного налога. Поэтому продавец имеет право выставить покупателю дополнительный счет на сумму НДС, начисленную сверх цены договора, а при отказе покупателя уплатить данную сумму — взыскать ее в судебном порядке.

Об этом свидетельствует множество судебных актов: п. 15 информационного письма президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51, постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 14.11.2016 № Ф01-4724/2016 по делу № А79-6711/2015, ФАС Московского округа от 23.07.2012 № А40-68414/11-60-424, ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.2012 № А43-7468/2011, ФАС Дальневосточного округа от 12.12.2011 № Ф03-6075/2011.

Однако при истребовании НДС от покупателя следует учитывать трехлетний срок исковой давности (постановления президиума ВАС РФ от 29.09.2010 № 7090/10, ФАС Северо-Западного округа от 10.08.2011 № А05-5565/2010).

Когда НДС начислить, а когда вычесть: выводы ВАС

Комментарий к Постановлению Пленума ВАС, касающемуся применения главы 21 НК РФ

Высший арбитражный суд обнародовал Постановление Пленума, посвященное различным спорным НДС-вопросам: начислению налога, принятию к вычету, представлению в ИФНС документов и многим другим. И хотя эти разъяснения предназначены для судов, бухгалтерам организаций и ИП (налогоплательщиков, налоговых агентов, спецрежимников) они будут интересны. Ведь налоговики при принятии решений по результатам проверок будут руководствоваться позицией Даже несмотря на то, что с 06.08.2014 ВАС перестанет существовать как самостоятельный орган. Ведь все разъяснения Пленума ВАС будут иметь силу до того момента, пока соответствующие решения не примет Пленум Верховного суда Мы познакомим вас с наиболее значимыми положениями Постановления Пленума ВАС. И начнем с вопросов, касающихся определения налоговой базы по НДС и представления документов налоговикам.

Неправомерное предъявление НДС покупателю

Встречаются случаи, когда продавец вводит добросовестного покупателя в заблуждение, заявляя о применении освобождения, использование которого неправомерно, а впоследствии предъявляет НДС к уплате покупателю. В данной ситуации продавец сам должен нести обязанность по уплате налога. К такому выводу пришли судьи в постановлении президиума ВАС РФ от 14.06.2011 № 16970/10 в отношении выполнения работ по государственному контракту.

Аналогичные выводы содержатся в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 24.09.2014 № Ф09-5967/14 по делу № А76-26562/2013, который пришел в выводу, что арендодатель, утративший право на применение упрощенной системы налогообложения, не вправе увеличить размер арендной платы на сумму НДС без заключения дополнительного соглашения к договору. Возложение на добросовестного участника гражданских правоотношений обязанности по уплате НДС, не предъявленного к оплате, неправомерно.

Итоги

Расчитать НДС, в случае если его сумма не выделена в договоре, должен продавец. здесь возможны 2 варианта: НДС уже включен в стоимость товара. Тогда указанная сумма умножается на 20 и делится на 120. Или стоимость товара указана без учета налога, тогда стоимость материальных ценностей увеличится на сумму налога.

Налог на добавленную стоимость (НДС) является косвенным, он включается в стоимость товаров, работ, услуг, имущественных прав и предъявляется к оплате покупателю. Нужно ли включать НДС в договор с заказчиком и как избежать спорных ситуаций с контрагентом, рассказала Елена Вожова, старший юрисконсульт Центра правового обслуживания.

При формировании условий договора об оплате все зависит от системы налогообложения, применяемой сторонами договора (УСН, ОСН, иной специальный режим), правильности ведения бухгалтерской отчетности и осведомленности сторон о правилах и порядке оплате налога, а также от четкого указания в контракте обязанностей сторон в части оплаты НДС. Исходя из этого, встречаются следующие варианты договоров.

Вариант 1. НДС в договоре рассчитан отдельно и указан в тексте вместе со стоимостью товара, работы, услуги, имущественного права. НДС в договоре выделен. При этом обе стороны применяют общую систему налогообложения. Соответственно, покупатель и продавец заранее оговаривают все условия по оплате, исполнению соглашения и свои обязанности в части налогообложения. В такой ситуации покупатель знает размер НДС и на основании предъявленного ему счета-фактуры проведет оплату налога.

Вариант 2. Ситуация, когда одна из сторон договора применяет специальный режим налогообложения, например, УСН. Тогда в договоре делается ссылка на этот факт. В большинстве случаев в таких сделках не возникает конфликтных либо спорных моментов, поскольку изначально все очевидно: отсутствует обязанность по исчислению НДС, налоговым законодательством не предусмотрено требование по выделению НДС в составе цены договора (см., например, письмо Министерства финансов РФ от 1 июня 2021 г. № 03-11-11/38624).

Вариант 3. Наличие у одной из сторон договора права на получение налоговой льготы (ст. 145 НК РФ – освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика; ст. 149 НК РФ – осуществление операций, не подлежащих налогообложению) так же предполагает правовые последствия, изложенные в варианте 2. В договорах также делается ссылка на льготные обстоятельства, но указывается цена договора в целом. Дополнительно рекомендуется запросить у стороны, имеющей льготный порядок налогообложения, документальное подтверждение (свидетельство о государственной регистрации юридического лица, устав с видами деятельности организации, иные документы в подтверждение права на получение налоговой льготы, освобождения от налогообложения). Однако не редки и случаи отсутствия в договорах отдельной строкой указания о начислении НДС и его размере.

Какие документы и когда налоговикам представлять надо, а какие — нет

Налоговики не могут отказать в праве на освобождение от НДС по ст. 145 НК из-за несвоевременно представленного уведомления. Напомним, что желающие освободиться от НДС должны представить в свою ИФНС уведомление и пакет документов не позднее числа месяца, начиная с которого они используют право на освобождени Как указал ВАС, по смыслу этой нормы налогоплательщик лишь информирует ИФНС о своем намерении использовать право на освобождение. А вот последствия нарушения срока уведомления законом не определены. Так что организация или ИП может представить налоговикам уведомление и после начала применения освобождения, ничего страшного в этом

Кстати, налоговики также не вправе отказать вам в продлении освобождения от НДС, если вы:

• несвоевременно представите в ИФНС уведомление о продлении использования права на освобождение и пакет документов (то есть не числа месяца, следующего за окончанием ­сячного срока освобождения, а позднее, например числ
• не представите их вовсе.

Ведь и в этом случае речь также идет лишь об информировании

Организации и ИП могут получить освобождение от НДС, если выручка без учета НДС за 3 месяца, предшествующих месяцу, с которого намерены применять освобождение, не превысила 2 млн

При расчете лимита выручки в целях освобождения от НДС по ст. 145 НК учитывается выручка не от всех операций. Как пояснил ВАС, при расчете двухмиллионного размера выручки не нужно учитыват

• выручку от реализации подакцизных товаров, поскольку в отношении таких операций организации и ИП не вправе применять освобождени
• выручку от освобожденных от НДС операций (по ст. 149 НК РФ). Ведь освобождение от НДС обусловлено нецелесообразностью взимания налога с лиц, у которых незначительный объем облагаемых НДС операций. Кстати, такую позицию ВАС уже высказывал в конце Но только в мае этого года ФНС довела указанное решение ВАС до налоговиков на местах как руководство к действи Что ж, как говорится, лучше поздно, чем никогда.

Кроме того, ВАС указал, что источником сведений о выручке организации для получения освобождения (продления его срока) за соответствующие периоды (3 и 12 календарных месяцев) являются регистры бухгалтерского учет То есть определять размер выручки от реализации товаров (работ, услуг) для целей освобождения от НДС надо по правилам бухучета.

Ваша освобождаемая от НДС операция под льготу не попадает? Документы в рамках камералки в ИФНС нести не надо. Ни для кого не секрет, что налоговики нередко освобождение от НДС любой операции, указанной в ст. 149 НК РФ, расценивают как применение налоговой льготы. И поэтому в рамках камеральной проверки декларации по НДС требуют представить документы, подтверждающие право не облагать выручку Пленум ВАС рассмотрел этот вопрос достаточно подробно. Для начала он напомнил, что налоговая льгота — это предоставление отдельным категориям налогоплательщиков преимуществ по сравнению с другими налогоплательщикам И далее сделал вывод, что представлять в ИФНС документы, подтверждающие право на льготу, нужно только по тем из перечисленных в ст. 149 НК РФ операциям, основания освобождения которых по своему характеру отвечают понятию налоговой льготы. В частности, налоговые льготы установлен

• для столовых образовательных и медицинских организаций — не облагается НДС реализация продуктов питания, произведенных в этих столовы
• для религиозных организаций — освобождена от НДС реализация предметов религиозного назначения и религиозной литератур
• для общественных организаций инвалидов — освобождена от НДС реализация товаров (работ, услуг), которые произвели и продали сами эти организаци
• для коллегий адвокатов, адвокатских бюро и адвокатских палат — не облагается НДС оказание этими коллегиями, бюро, палатами услуг своим членам в связи с ведением ими профессиональной деятельност

Но когда те или иные операции не облагаются НДС у всех налогоплательщиков, а не только у определенных категорий, то это не льгота. И требовать документы в рамках камералки нельз Также не могут быть истребованы документы, когда нет объекта обложения по Напомним, что ранее (в 2012 г.) ВАС запретил налоговикам требовать в рамках камералки «льготные» документы у налогоплательщиков, у которых есть операции, не являющиеся объектом обложения по НДС. Причина была та же: не является льготой отсутствие обязанности исчислять и уплачивать НДС с операций, поименованных в п. 2 ст. 146 НК РФ, поскольку такие операции не признаются объектом налогообложения для всех плательщиков

Надеемся, что теперь налоговики не будут требовать документы, подтверждающие «льготу», абсолютно у всех организаций и ИП, которые представляют раздел 7 декларации по НДС (где собственно и отражаются все операции, не облагаемые НДС по разным основаниям).

Как видим, большинство спорных вопросов решено в пользу организаций и ИП. Но это еще не все. В следующем номере вы узнаете мнение ВАС по поводу того, как нужно принимать НДС к вычету в различных ситуациях, а также какие ставки НДС и когда следует применять.

Договор без НДС

Бывает так, что НДС в договоре не указан вовсе. В этом случае продавец все равно обязан предъявить НДС покупателю и уплатить его (п 1 ст. 168, п. 1 ст. 173 НК РФ). Однако здесь надо правильно рассчитать налог и выяснить, включена ли сумма НДС в договоре или нет. В зависимости от того, о чем договорятся стороны, формула расчета налога будет разной.

Если компании решают, что налог включен в стоимость контракта, то формула будет такая: Сумма договора × 20/120 (или 10/110 – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.

Если налог считается сверх стоимости соглашения, то для его расчета нужно использовать другую формулу: Сумма договора × 20% (или 10% – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.

Таким образом, при исчислении и предъявлении к оплате НДС необходимо проанализировать условия конкретного договора. Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в договоре на стадии подготовки его проекта. Изначально компании должны однозначно решить о включении НДС в цену договора или об оплате налога сверх цены, а также детально прописать эти условия в договоре. По оплате НДС продавец может выставить покупателю дополнительный счет на сумму НДС сверх цены договора. Иногда фирмы заключают дополнительное соглашение, с помощью которого возможно урегулировать спорные ситуации по включению НДС в договор и его оплаты покупателем.

Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в цену договора на стадии подготовки его проекта.

В каких случаях является обязательным

Обстоятельства цены

В связи с этим, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога, и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению соглашения, или прочих условий контракта, судам надлежит исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом

(п. 4 ст. 164 НК РФ). Таким образом, согласно выводам суда, если исходя из условий договора и иных обстоятельств, связанных с заключением договора, следует, что указанная в нем цена сформирована без учета налога, применение расчетной налоговой ставки, предусмотренной пунктом 4 статьи 164 Налогового кодекса, необоснованно.

Когда нужно вычленить налог из суммы

Прежде чем разобраться на примере, как посчитать НДС «в том числе», посмотрим, когда это бывает нужно. В Налоговом кодексе сказано, что расчетный метод исчисления применяется продавцом товаров и услуг в следующих случаях:

• при получении предоплаты, в том числе частичной;
• когда уплата НДС осуществляется налоговым агентом;
• при перепродаже имущества, которое подлежит учету с налогом;
• при продаже сельхозпродукции и автомобилей, которые были приобретены у физических лиц;
• в ряде иных случаев.

Покупателю иногда также приходится исчислять НДС расчетным методом из общей суммы. Например, если ему выставлен счет на оплату с учетом налога, и он планирует оплатить его частями.

Правовые риски

Сложившаяся судебная практика представлена сложными и неоднозначными примерами. Это связано, в первую очередь, с тем, что стороны невнимательно и несерьезно подходят к вопросу оформления контрактов и правильности выделения и исчисления суммы НДС. Приведу в пример наиболее интересные и популярные выводы арбитров.

Покупатели не всегда перечисляют НДС продавцам, если по условиям договора цена не включает сумму налога. Однако это не влияет на обязанность продавца уплатить НДС в бюджет. В таких случаях продавцу придется перечислить налог из собственных средств с последующем взысканием оплаченной суммы с покупателя в судебном порядке (например, постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2012 г. по делу № А40-68414/11-60-424, ФАС Волго-Вятского округа от 11 марта 2012 г. по делу № А43-7468/2011, ФАС Дальневосточного округа от 12 декабря 2011 г. № Ф03-6075/2011).

Неверное указание сторонами налоговой ставки по НДС в договоре не может явиться основанием для освобождения от обязанности возместить продавцу налог, независимо от согласования данного условия сторонами договора.

Оплата дополнительно к стоимости контракта соответствующей суммы НДС предусмотрена Налоговым кодексом и обязательна для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса (в подтверждение этого смотрите, например, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2009 г. по делу № А33-10186/2009, постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 августа 2011 г. по делу № А05-5565/2010, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 сентября 2010 г. по делу № А05-1517/2010).

Если продавец требует взыскать с продавца НДС, начисленный на цену договора из-за неправомерных действий первого, в результате которых была утрачена льгота на уплату налога, то это требование незаконно, оно является злоупотреблением правом (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 14 июня 2011 г. № 16970/10 по делу №05-1486/2010).

В заключение хотелось бы сказать, что отсутствие в контракте налоговых условий влечет за собой дополнительные риски. И если предприниматель идет на это умышленно, то нужно быть готовым не только к конфликтным ситуациям с партнером, но и к арбитражным спорам.

Практическая энциклопедия бухгалтера

Все изменения 2021 года уже внесены в бератор экспертами. В ответе на любой вопрос у вас есть всё необходимое: точный алгоритм действий, актуальные примеры из реальной бухгалтерской практики, проводки и образцы заполнения документов.

В закупке могут принять участие организации и индивидуальные предприниматели, применяющие специальные налоговые режимы. Такие компании не платят НДС. Заказчик должен правильно прописать условия контракта, чтобы не нарушить права участников. Представьте, что победила компания на УСН. Как быть с НДС? Разберем на примерах судебной практики по 44-ФЗ.

НДС в контракте по 44-ФЗ: разбор ошибок

Закон 44-ФЗ предусматривает равные условия участия в закупках вне зависимости от организационно-правовой формы и системы налогообложения участников.

Участником государственных торгов может стать:

• любое юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Закон № 44-ФЗ);
• любой участник, в том числе освобожденный от уплаты НДС и применяющий специальный налоговый режим (например, УСН, ЕНВД).

Спорные ситуации возникают из-за того, что заказчик стандартно подходит к разработке документации и проекта контракта, не учитывает вероятную возможность подачи заявки участником, который не является плательщиком НДС.

Разберем четыре типичные ошибки заказчика по применению НДС на этапе заключения и исполнения контракта с такими участниками.

Пример: решение УФАС по Омской области от 29.08.2016 № 03-10.1/220-2016.

Заказчик установил в контракте (раздел III. Информационная карта электронного аукциона, п. 14) требование:

УФАС посчитала, что действия заказчика противоречат нормам ч. 2 ст. 34 и ч. 2 ст. 70 Закона № 44-ФЗ. Заказчику выдали предписание об исключении этого пункта из состава документации.

Эксперт Станислав Грузин комментирует приведенную выше типовую формулировку контракта:

Пример: решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия — Алания от 18.11.2014 № А61-2186/14.

Суд отметил, что заказчик заключает и оплачивает контракт по цене, предложенной̆ победителем, независимо от того, какую систему налогообложения применяет последний̆. В ходе исполнения контракта его цена может быть снижена по соглашению сторон без изменения количества товаров, объема работ, услуг и иных условий. Действия заказчика по снижению цены контракта на сумму НДС до заключения самого контракта являются нарушением Закона № 44-ФЗ.

Антимонопольный̆ орган признал действия заказчика нарушающими ч. 10 ст. 70 Закона № 44-ФЗ.

Комментирует Станислав Грузин:

Пример: Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2016 № 07АП-1505/2016 по делу № А67-7718/2015 и Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24.04.2015 по делу № А58-182/2015.

Исполнитель контракта, применяющий̆ УСН, предоставил заказчику счета на оплату оказанных услуг на сумму, равную цене контракта без выделения НДС. Заказчик оплатил контракт без учета НДС, ссылаясь на то, что исполнитель не является плательщиком такого налога.

Как указали суды, заказчик должен оплатить работы по цене, установленной̆ контрактом, согласно аукционной̆ документации, независимо от того, является поставщик плательщиком НДС или нет.

Лицо, не признаваемое плательщиком НДС, обязано самостоятельно перечислить в бюджет сумму налога, уплаченную в составе цены товаров (работ, услуг) (п. 5 ст. 173 НК РФ). Перечислить НДС в бюджет — задача поставщика. Если он это не сделает, ему грозят претензии налоговых органов. А вот к заказчику их не будет.

Пример: Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2015 № 15АП-12729/2015 по делу № А53-10584/2015

Заказчик и подрядчик на УСН заключили контракт, в цене которого НДС не выделен. Выполненные работы оплачены в полном объеме. На основании решения органа финансового контроля о том, что стоимость работ завышена, заказчик потребовал взыскать неосновательное обогащение. Заказчику было отказано в удовлетворении требования. Дело в том, что цена контракта является твердой, определяется на весь срок его исполнения. Изменять цену разрешено только в случаях, предусмотренных ст. 34 и 95 Закона № 44-ФЗ.

Если условия контракта исполнены надлежащим образом, заказчик обязан оплатить стоимость работ в размере, который̆ установлен победителем, независимо от применяемой̆ последним системы налогообложения. Сумма НДС признается прибылью победителя, не являющегося плательщиком такого налога. Соглашение об изменении цены спорного контракта сторонами не заключалось. Заказчик должен оплатить работы в размере, который был предусмотрен сметой.

Рубрики

Если в договоре используются некорректные формулировки или не учитываются фактически осуществляемые в отношениях сторон действия, то могут возникнуть серьезные налоговые последствия. Для наглядности приведем эпизоды из современной арбитражной практики. Обратите внимание! В договоре имеет значение каждое слово. Нельзя забывать, что, заключая договор на оказание услуг, например юридических, вы имеете дело со специалистом в данном вопросе. Впоследствии при возникновении спорной ситуации любая неточная формулировка может сыграть с предприятием злую шутку. Если какой-то термин или фраза договора непонятны, целесообразно обратиться за их разъяснением к другому, независимому специалисту.

Именно такая ситуация сложилась в деле, рассмотренном в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2008 № А41-К1-24439/06. МУП «Городское жилищное управление» заключило договор на представление своих интересов в судах общей юрисдикции, службе судебных приставов по рассмотрению гражданских дел по взысканию задолженности за жилищно-коммунальные услуги. Согласно одному из условий данного договора за оказание всего объема поручения по договору МУП должно уплатить 4 % от фактически взысканной суммы задолженности за жилищно-коммунальные услуги и 80 % от фактически взысканных пеней. При этом судом не был принят во внимание другой пункт договора, регламентирующий, что расчет с контрагентом производится по истечении 20 дней после поступления денежных средств от должников на расчетный счет предприятия, поскольку такой порядок расчетов предполагается в случае добровольного удовлетворения требований контрагента, а в данном случае спор находится в производстве суда. Результатом заключения договора стало то, что, хотя ожидаемой суммы от должников предприятие в полном объеме и не получило, контрагенту пришлось заплатить вознаграждение, исходя из суммы фактически взысканной задолженности (по решению суда), а не фактически поступивших средств на расчетный счет. При этом всем известно, насколько неохотно должники выполняют требования суда о погашении задолженности (решение суда о взыскании задолженности вовсе не означает немедленного получения денег от должников).

Изучаем условия договора

Рекламное агентство представило на рассмотрение договоры, заключенные с рекламодателями (клиентами) и фирмами, фактически оказывающими услуги по распространению рекламной информации на объектах наружной рекламы. Согласно предмету договора агентство обязалось исполнить по заданию заказчика комплекс услуг по производству, размещению, демонстрации и техническому обслуживанию представленных заказчиком плакатов, перетяжек на рекламных конструкциях. Поскольку рекламное агентство не располагало рекламными конструкциями, для исполнения поручения заказчика оно обратилось к фирме — владельцу конструкций, на которых должна быть размещена реклама клиента. По заключенному договору между рекламным агентством и фирмой — владельцем конструкций — все обязанности по производству, размещению, демонстрации и техническому обслуживанию были переложены на владельца объекта. Договор был заключен в форме договора возмездного оказания услуг, где рекламное агентство выступило заказчиком комплекса услуг на проведение рекламной кампании по распространению рекламной информации на рекламных конструкциях. Рекламные конструкции исполнителя услуг находились в городе федерального значения, где была введена система налогообложения в виде ЕНВД. Учитывая, что в отношениях с клиентом-рекламодателем рекламное агентство выступало в качестве исполнителя комплекса услуг по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций, доход, извлекаемый от этой деятельности, должен был подпадать под обложение ЕНВД. Однако рекламное агентство своевременно не учло это обстоятельство и увеличило стоимость своих услуг на сумму НДС. В бухгалтерском учете рекламного агентства данная сделка была отражена как сделка по договору возмездного оказания услуг с привлечением подрядчика. В гл. 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ не содержится информации о том, является ли плательщиком данного налога рекламное агентство, занимающееся распространением наружной рекламы с использованием рекламных конструкций, в случае если между ним и клиентом заключен агентский договор. В отношении указанной посреднической деятельности существуют разъяснения Минфина России и ФНС России о том, что предпринимательская деятельность посредников (агентов, комиссионеров, поверенных) по заключению договоров аренды рекламных конструкций для заказчика (принципала) с последующим размещением подрядной организацией (третьим лицом) на таких конструкциях рекламной информации о заказчике не подлежит переводу на уплату ЕНВД (письма Минфина России от 14.04.2005 № 03-06-05-04/95, от 16.06.2006 № 03-11-04/3/290, от 28.11.2006 № 03-11-04/3/509, от 21.12.2007 № 03-11-04/3/509, ФНС России от 07.04.2005 № 22-2-14/520, УФНС по г. Москве от 04.08.2005 № 18-11/3/55311 и др. Внимательно рассмотрев договоры и обязательства, вытекающие из них, а также учитывая, что рекламное агентство фактически самостоятельно не осуществляло никаких действий по исполнению договора, можно сделать вывод, что в отношениях с клиентом и исполнителем рекламное агентство фактически выступило посредником. Анализ норм гражданского законодательства РФ в части регулирования посреднических договоров (поручения, комиссии, агентирования) показывает, что в рамках договоров данной категории, как правило, одна сторона по поручению другой стороны обязуется совершить юридические и иные действия, в том числе сделки. При этом формулировка «оказание услуги» ни в одном случае не применяется. Таким образом, по нашему мнению, посредническая сделка была прикрыта сделкой по оказанию услуг. Поэтому к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом ее сути следовало применять относящиеся к ней правила. Просчитав возможные налоговые последствия, связанные с неверным определением налога и объекта налогообложения, рекламное агентство пришло к решению, что в отношениях между сторонами сделки следует внести определенные изменения. Также требуется внести поправки в бухгалтерский и налоговый учет. Оптимальным был признан вариант внесения изменений в договор с клиентом. Если ранее стороны договора выступали в качестве заказчика и исполнителя, то после внесений изменений стороны стали выступать в качестве принципала и агента. Были внесены изменения и в предмет договора.

Чем чревато выражение в договоре «включая НДС» после договорной цены?

Зачастую к согласованной сторонами договорной цене (ст. 424 ГК РФ) прибавляется небольшой «довесок» в виде НДС (п. 1 ст. 168 НК РФ), который должен формироваться, исходя из норм налогового права. При этом все неясности при определении суммы НДС чреваты большими проблемами. Если следовать буквальной логике НК РФ, то в договоре цена должна быть определена следующим образом: 100 руб. + 18 руб. НДС = 118 руб. (включая НДС). Если же цена выражена формулировкой «118 руб. (включая НДС)», это отнюдь не означает, что сумма НДС будет определяться согласно п. 4 ст. 164 НК РФ расчетным методом: 118 руб. × 18 / 118 = 18 руб. Рассмотрим возможные проблемы на примере конкретных ситуаций.

Пример 1

В составе договорной цены не выделена сумма НДС. Две организации заключили договор купли-продажи недвижимости, в котором цена товара была оговорена с учетом НДС. На момент заключения договора обе стороны находились на общем режиме налогообложения. Оплата товара производилась в рассрочку. Со следующего налогового периода продавец перешел на упрощенную систему налогообложения и перестал быть плательщиком НДС. Однако цена товара осталась неизменной, то еесть и после перехода на УСН продавец продолжил предъявлять покупателю к оплате прежние суммы, указанные в графике платежей, но без НДС. Это послужило основанием для подачи иска покупателем, посчитавшим, что полученные продавцом суммы в размере, равном НДС, являются неосновательным обогащением.

Суд не согласился с покупателем, указав, что покупатель своевременно узнал о выставлении счетов-фактур без НДС, однако никаких мер по изменению цены в договоре не принял. Действия покупателя по оплате выставляемых продавцом счетов-фактур с указанной в них ценой свидетельствуют о том, что продавец с этой ценой согласился.

Так как стороны согласовали цену, о неосновательном обогащении продавца не может быть речи (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.07.2007 № Ф04-4647/2007(36197-А75-12)).

С приведенным выше судебным решением можно поспорить, поскольку НДС не является составной частью цены, хотя суд, скорее всего, руководствовался распространенным условием договора типа «договорная цена 118 руб. (включая НДС)». В этом случае трудно отделить частное право от публичного. Налогоплательщики уже сталкивались с подобной ситуацией, когда с 01.01.2004 налоговая ставка НДС была снижена с 20 % до 18 %, в результате чего договорные цены возросли:

• до 01.01.2004 фраза в договоре «120 руб. (включая НДС)» при ставке 20 % означала: цена 100 руб. + 20 руб. НДС;
• после указанной даты та же самая формулировка «120 руб. (включая НДС)» означала уже иное: цена 101,69 руб. + 18,31 руб. НДС.

Во избежание подобных ситуаций в будущем в договоре следует прямо прописывать не только размер налоговой ставки НДС, но и сумму налога, а также обязательное условие о неизменности цены (без НДС) и о перерасчете обязательств по договору в случае снижения налоговой ставки НДС или изменения налогового статуса продавца.

Пример 2

Сумма НДС может зависеть от особенностей деятельности продавца. Покупатель (истец) и продавец (ответчик) заключили договор купли-продажи нежилого помещения, при этом в договоре было установлено, что цена объекта составляет в рублях сумму, эквивалентную 1 716 000 долл. США, в том числе НДС, рассчитанный по ставке 18 %.

Покупатель перечислил продавцу 45 871 482,01 руб., указав в платежных поручениях в составе платежей НДС на общую сумму 6 997 344,72 руб.

Однако продавец выставил покупателю счет-фактуру, где были указаны стоимость объекта в размере 44 079 194,17 руб. и НДС в размере 1 792 287,84 руб.

Покупатель посчитал, что разница между суммой НДС, подлежащей предъявлению истцу, и суммой НДС, фактически уплаченной ответчику, является неосновательным обогащением ответчика. Ее приобретение ответчиком не предусмотрено законом, а договором размер налогового платежа не может быть определен произвольно. Поэтому покупатель обратился в арбитражный суд с иском.

Суд первой инстанции в иске отказал, исходя при этом из следующего. Если в договоре цена установлена как сумма, включающая НДС, то обязательство должно исполняться по цене, определяемой в соответствующей сумме за вычетом НДС. Расчет суммы НДС регулируется налоговым законодательством и не может являться предметом соглашения сторон. Суд также указал на то, что расчет НДС по ставке 18 %, как предусмотрено в договоре, не соответствует императивным нормам НК РФ и не может свидетельствовать об изменении цены договора за счет применения НДС по расчетной ставке 18/118.

Суд апелляционной инстанции отменил решение суда первой инстанции и иск удовлетворил. Исходя из буквального толкования содержащихся в договоре купли-продажи слов и выражений и сопоставления их содержания, апелляционный суд пришел к выводу: стороны согласовали цену нежилого помещения в рублевом эквиваленте 1 716 000 долл. США, что составляет 45 871 482,01 руб., из которых 38 874 137,29 руб. — стоимость объекта недвижимости и 6 997 344,72 руб. — НДС, рассчитанный по ставке 18 %.

Как следует из пояснений продавца, НДС в размере 1 792 287,84 руб. указан в счете-фактуре, поскольку нежилое помещение им было приобретено с целью использования в деятельности, не подлежащей обложению НДС на основании п. 1 ст. 149 НК РФ. В связи с этим уплаченный налог был включен продавцом в стоимость основных средств в соответствии со ст. 170 НК РФ. При реализации объекта налог рассчитывался по правилам п. 3 ст. 154 НК РФ (то есть с разницы между ценой реализации и стоимостью этого имущества).

Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Покупатель уплатил продавцу по договору 38 874 137,29 руб. стоимости объекта и 6 997 344,72 руб. НДС. Однако НДС реально составил 1 792 287,84 руб. Разницу в размере 5 205 056,88 руб. следует признать излишне уплаченной, она является для продавца неосновательным обогащением.

Суд кассационной инстанции согласился с апелляционным судом. При этом он отклонил довод продавца о том, что при заключении договора купли-продажи покупатель должен был знать порядок исчисления НДС продавцом, так как такой обязанности у покупателя нет (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.07.2008 № А56-13117/2007).

Таким образом, следует также иметь в виду особенности исчисления НДС для отдельных хозяйственных операций, когда выражение «включая НДС» может порождать несогласованное сторонами увеличение цены. В Определении ВАС РФ от 29.06.2007 № 7574/07 со ссылкой на Постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.2007 № 10627/06 было обращено внимание на то, что ошибочное получение денег сверх определенной сторонами цены услуги является неосновательным обогащением. Однако подобные выводы суды обычно делают в случаях, когда была применена неправильная налоговая ставка НДС (например, 18 % вместо 0 %). Выражение «договорная цена, включая НДС» суд может истолковать применительно к конкретным обстоятельствам:

• в период, когда продавец уплачивал НДС, это означало, что договорная цена содержит НДС, который исчисляется по расчетной ставке 18/118;
• в период, когда продавец утратил статус налогоплательщика НДС, а договорная цена не была пересмотрена, это означает, что договорная цена возросла до размера прежней цены плюс НДС.

В случаях же, когда сумма НДС исчисляется не со всей цены, а лишь с разницы (на основании п. 3 ст. 154 НК РФ), продавец и покупатель должны непосредственно в договоре оговорить:

• цену;
• сумму НДС (размер которой будет зависеть исключительно от разницы между продажной ценой и стоимостью, включая входной НДС).

Текст договора должен быть максимально приближен к формулировкам НК РФ, не стоит перегружать его непонятными терминами. Особенно важно принимать во внимание указанное обстоятельство при изложении предмета договора, поскольку он является его существенным условием.